La loi sur la clarté des valeurs mobilières est simple et logique (et une mauvaise nouvelle pour les avocats comme moi)

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Le 24 septembre 2020, le représentant américain Tom Emmer (R-Minn.) A présenté un projet de loi appelé Securities Clarity Act «pour fournir une voie vers la certitude réglementaire pour les actifs numériques et d’autres technologies émergentes en vertu du droit des valeurs mobilières». Contrairement aux tentatives précédentes de législation fédérale favorable à la cryptographie, je pense que la Securities Clarity Act mérite le soutien de la communauté cryptographique dans son ensemble, pour les raisons suivantes.

La Securities Clarity Act fait deux choses:

1. Elle définit un «actif de contrat d’investissement» comme:

un actif, corporel ou incorporel, y compris les actifs sous forme numérique – (A) vendu ou autrement transféré, ou destiné à être vendu ou autrement transféré, conformément à un contrat d’investissement; et (B) qui n’est pas par ailleurs un titre [under section 2(a)(1) of the Securities Act of 1933].

2. Il inclut le libellé suivant dans toutes les définitions législatives applicables d’un titre:

Le terme «sécurité» n’inclut pas un actif de contrat d’investissement.

Le Securities Clarity Act est indépendant de la technologie et des actifs

Le Securities Clarity Act ne se soucie pas de savoir si votre actif numérique est sur le réseau Bitcoin, le réseau Ethereum ou tout autre réseau blockchain. En fait, cela ne s’applique même pas strictement aux actifs numériques. Tout comme les étendues de terres agricoles avec des orangeraies SEC contre WJ Howey Co. (qui nous a donné le Howey Test, la méthode par défaut pour déterminer si quelque chose est un «contrat d’investissement») n’étaient pas des titres, à moins qu’ils n’aient des caractéristiques particulières, tout autre actif vendu ou transféré en vertu de «contrats d’investissement» ne serait pas considéré comme un titre au sens de la Securities Clarity Act.

La Securities Clarity Act n’est pas trop large

Les précédentes «initiatives de blockchain» législatives et réglementaires fédérales (y compris le Token Taxonomy Act et le Token Safe Harbor) ont été beaucoup trop larges, à mon avis, en prévoyant effectivement des exceptions spéciales pour les ventes d’actifs numériques qui pourraient autrement être considérées comme des transactions sur titres et en affirmant que «les lois sur les valeurs mobilières ne s’appliquent pas parce que… enfin, la blockchain. Ces efforts ont été encore compliqués en s’appuyant sur des concepts techniques tels que «registre numérique distribué» et «décentralisation» dans le cadre de leur cadre. Même dans notre propre industrie, il y a souvent beaucoup de confusion quant à la signification correcte de «décentralisation». Voulons-nous vraiment que les juges et les bureaucrates fédéraux nous disent ce que cela signifie?

Le Securities Clarity Act ne modifie pas l’application du test Howey

L’une des plus grandes choses à propos du Howey Le test, du moins à mon avis, est sa flexibilité. La Securities Clarity Act ne change rien à cela. Par exemple, même si la Securities Clarity Act avait été adoptée et en vigueur à tous les moments pertinents, la récente décision de la Cour fédérale selon laquelle la vente symbolique de Kik violait la loi américaine sur les valeurs mobilières ne serait pas sortie différemment. L’acte n’essaie pas de traiter les ventes de jetons qui ont fait l’objet de l’affaire, mais simplement le statut des jetons eux-mêmes.

Lire la suite: Grant Gulovsen – Les masternodes dans les limbes juridiques alors que les régulateurs n’agissent pas

Bien que les jetons KIN soient considérés comme des «actifs de contrat d’investissement» en vertu de la loi (et donc pas des titres, puisque les jetons KIN eux-mêmes n’ont pas les caractéristiques d’actions, de créances ou d’autres types de titres énumérés dans le Securities Act de 1933), en vertu de la faits de l’affaire, Kik a déclaré aux acheteurs de jetons que KIN augmenterait en valeur si Kik levait suffisamment d’argent grâce à la vente de KIN pour construire et lancer l’écosystème Kin. Si cela ne favorise pas «un investissement d’argent dans une entreprise commune avec une attente de profits des efforts des autres», alors je ne sais pas ce que c’est.

Gagnants et perdants

Comme pour toute législation fédérale, il y aura des gagnants et des perdants si la Securities Clarity Act devient loi.

Premièrement, les échanges de crypto-monnaie seraient les plus grands gagnants, car leur analyse de la question de savoir si un actif numérique donné est (ou non) une «sécurité» deviendrait beaucoup plus simple. Ce serait: «L’actif numérique lui-même (indépendamment de la manière dont il a été vendu) ressemble-t-il à l’un des types de titres les plus traditionnels énumérés dans le Securities Act?» Sinon, l’actif numérique ne sera pas une «sécurité».

Mais ce n’est pas grave, car l’industrie de la cryptographie a été très bonne pour moi ces dernières années. Si je perds des affaires à cause de l’adoption de ce projet de loi, je ne suis pas en mesure de me plaindre.

Deuxièmement, les vendeurs d’actifs numériques gagneraient également car il serait plus facile d’obtenir des jetons répertoriés sur les bourses (bien que, comme le montre l’exemple de Kik ci-dessus, le simple fait que les jetons d’un vendeur ne soient pas des titres, ne signifie pas que le vendeur n’était pas encore offrir des contrats d’investissement et – si ces offres étaient faites au grand public sans enregistrement ou sans dispense disponible – alors ces transactions violeraient le Securities Act de 1933).

Et troisièmement, parce que les vendeurs d’actifs numériques auraient beaucoup plus de facilité à faire inscrire leurs jetons en bourse, les plus grands perdants au titre du Securities Clarity Act seraient les avocats – comme moi – dont la pratique consiste à rédiger des lettres d’opinion pour les émetteurs de jetons qui cherchent à avoir leurs jetons répertoriés sur les bourses.

Mais ce n’est pas grave, car l’industrie de la cryptographie a été très bonne pour moi ces dernières années. Si je perds des affaires à cause de l’adoption de ce projet de loi, je ne suis pas en mesure de me plaindre. Suite au coup de poing légal subi par la crypto au cours des dernières semaines (c’est-à-dire la décision Kik mentionnée précédemment et le dépôt d’accusations fédérales contre BitMEX pour avoir tenté d’échapper à la réglementation américaine), notre industrie a désespérément besoin de clarté et de ce projet de loi, s’il est adopté , contribuerait grandement à y parvenir.

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